Признание доказательства недопустимым повлекло прекращение уголовного дела

>500	2001	72%	100%
дел в нашей практике	год начала работы по делам о наркотиках	дел доведены до положительного результата	гарантия конфиденциальности

 

Адвокат Фомин Михаил Анатольевич

 

Выводы суда в приговоре о том, что вещества и предметы поступили на исследование  в том виде, в котором были изъяты и упакованы  при обыске в квартире, противоречит  установленным в судебном разбирательстве обстоятельствам по делу и вызывают сомнения в том, что на экспертное исследование поступили именно те предметы, которые были обнаружены и изъяты при обыске в квартире Р., что делает необоснованными выводы суда о хранении по указанному адресу осужденным Р. наркотических веществ и соответственно последующие выводы о его виновности в совершении преступления, предусмотренного  ст.30 ч.1, 228-1 ч.3 п. «б» УК РФ.

 

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ  ОПРЕДЕЛЕНИЕ

17 декабря 2014 г. 

 

Судебная  коллегия по уголовным делам Московского городского суда рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы на приговор Мещанского районного суда города Москвы от 11 августа 2014 года, которым Р., ранее не  судимый,

- осужден по ст.30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет, по ст. 30 ч.1, 228-1 ч.3 п.б УК РФ к лишению свободы сроком на 7 лет 6 месяцев, на основании ст. 69 ч.2 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима; мера пресечения оставлена прежней - заключение под стражу; срок отбытия наказания исчислен с 17 января 2014г.

УСТАНОВИЛА:

Р.  приговором признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств.

А именно в том, что Р., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, 16 января 2014 года,  находясь по адресу: «…» незаконно приобрел у неустановленного лица вещества в виде таблеток общей массой не менее 1,15 г, которые согласно заключениям эксперта № 72 от 22 февраля 2014 года и № 73 от 21 февраля 2014 года являющимися наркотическим средством – смесью, в составе которой содержится МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), что является значительным размером, а также вещество массой не менее 0,1 г, в составе которого согласно заключения эксперта №72 от 22.02.2014 содержится наркотическое средство – тетрагидроканнабинол, действующее начало наркотических средств, получаемых из растения конопля, не образующее значительного, крупного и особо крупного размера, часть из которых употребил, а оставшуюся часть с целью дальнейшего незаконного сбыта незаконно хранил при себе, после чего вещества в виде двух таблеток общей массой 0, 46 г., которые согласно заключения эксперта № 73 от 21 февраля 2014 года являются наркотическим средством – смесью, в составе которой содержится МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), которое включено в «Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации», утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации № 681 от 30 июня 1998 года (в редакции Постановления Правительства РФ от 16  декабря 2013 года № 1159), отнесены к наркотическим средствам, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, и согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 01.10.2012 № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров  для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного Кодекса РФ» (в редакции Постановления Правительства РФ от 16.12.2013 № 1159) значительного, крупного и особо крупного размера не образуют, он  упаковал в пакет и примерно в 16 часов 30 минут 17 января 2014 года,  находясь на площадке пятого этажа дома № 45 подъезд № 1, расположенного по адресу: «…», за 1.500 рублей незаконно сбыл вышеуказанный пакет с веществами в виде двух таблеток, общей массой 0,46 г., являющимися наркотическим средством – смесью, в составе которой содержится МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), ранее ему знакомому  Г., действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», однако, Р.  не смог довести свой преступный умысел до конца по независящим от него обстоятельствам, так как был задержан сотрудниками полиции ОМВД России по Мещанскому району г. Москвы на месте совершения преступления, а указанное наркотическое средство было добровольно выдано Г. 17 января 2014 года в период времени с 17 часов 30 минут до 17 часов 50 минут в ОМВД России по Мещанскому району г. Москвы, расположенном по адресу: «…», и таким образом  изъято из незаконного оборота,

Этим же приговором Р. признан виновным в совершении приготовления к незаконному сбыту наркотических средств  в значительном размере.

А именно в том, что Р., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, 16 января 2014 года,  находясь по адресу: «…» незаконно приобрел у неустановленного лица вещества в виде таблеток общей массой не менее 1,15 г, которые согласно заключениям эксперта № 72 от 22 февраля 2014 года и № 73 от 21 февраля 2014 года являющимися наркотическим средством – смесью, в составе которой содержится МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), что является значительным размером, а также вещество массой не менее 0,1 г, в составе которого согласно заключения эксперта №72 от 22.02.2014 содержится наркотическое средство – тетрагидроканнабинол, действующее начало наркотических средств, получаемых из растения конопля, не образующее значительного, крупного и особо крупного размера, часть из которых употребил, а оставшуюся часть с целью дальнейшего незаконного сбыта незаконно хранил при себе, после чего вещества в виде двух таблеток общей массой 0, 46 г., которые согласно заключения эксперта № 73 от 21 февраля 2014 года являются наркотическим средством – смесью, в составе которой содержится МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), которое включено в «Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации», утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации № 681 от 30 июня 1998 года (в редакции Постановления Правительства РФ от 16  декабря 2013 года № 1159), отнесены к наркотическим средствам, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, и согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 01.10.2012 № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров  для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного Кодекса РФ» (в редакции Постановления Правительства РФ от 16.12.2013 № 1159) значительного, крупного и особо крупного размера не образуют, он (Родионов А.К.) упаковал в пакет и примерно в 16 часов 30 минут 17 января 2014 года,  находясь на площадке пятого этажа дома № 45 подъезд № 1, расположенного по адресу: «…», за 1.500 рублей незаконно сбыл вышеуказанный пакет с веществами в виде двух таблеток, общей массой 0,46 г., являющимися наркотическим средством – смесью, в составе которой содержится МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), ранее ему знакомому  Г., действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», однако  не смог довести свой преступный умысел до конца по независящим от него обстоятельствам, так как был задержан сотрудниками полиции ОМВД России по Мещанскому району г.Москвы на месте совершения преступления, а указанное наркотическое средство было добровольно выдано Г. 17 января 2014 года в период времени с 17 часов 30 минут до 17 часов 50 минут в ОМВД России по Мещанскому району г. Москвы, расположенном по адресу: «…», и таким образом  изъято из незаконного оборота, а оставшиеся вещества в виде трех таблеток общей массой 0,69 г., являющимися согласно заключения эксперта № 72 от 22 февраля 2014 года  наркотическим средством – смесью, в составе которой содержится МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), то есть в значительном размере, а также сверток с веществом массой 0,1 г., в составе которого содержится наркотическое средство – тетрагидроканнабинол, действующее начало наркотических средств, получаемых из растения конопля, Р. незаконно хранил с целью дальнейшего сбыта по месту своего проживания по адресу: «…», однако не смог довести свой преступный умысел до конца по независящим от него обстоятельствам, так как после его  задержания указанные наркотические средства были обнаружены и изъяты из незаконного оборота сотрудниками полиции в ходе обыска по месту его  жительства в кв. 9, расположенной по адресу: «…»,  18 января 2014 года в период времени с 02 часов 00 минут до 02 часов 30 минут.

В судебном заседании  Р.  виновным себя признал частично.

Судебная коллегия, выслушав мнение участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, находит приговор подлежащим изменению (извлечение).

Так судом в основу обвинительного приговора в этой части положены следующие доказательства:

-показания свидетелей К. и М., согласно которым 17.01.2014 года по отдельному поручению следователя СО ОМВД России по Мещанскому району г.Москвы, с постановлением о производстве обыска в жилище в случаях, не терпящих отлагательства, выехали по адресу: «…». Для производства обыска были приглашены понятые, которым были разъяснены их соответствующие права и обязанности, ответственность, сущность и порядок действия, а также положения ст. 51 Конституции РФ.  К. ознакомил с постановлением о производстве обыска в жилище. После чего К. с участием двух понятых и Р-вой С.И., в период времени с 02 часов 00 минут до 02 часов 30 минут был произведен обыск по адресу: «…»,  в ходе которого было обнаружено и изъято: пластмассовая бутылка с нагаром внутри и дыркой в основании, курительная трубка металлическая, металлическое приспособление для измельчения, 5 пипеток с нагаром внутри, элемент шариковой ручки  - трубки, от пипетки с нагаром внутри, 4 маленьких чистых пакетика, 25 маленьких пакетиков с остатками вещества зеленого цвета внутри, черный пистолет марки «SGS» револьвер, пакетик с веществом фиолетового цвета в виде таблеток, пакетик с семенами внутри, пакетик с черным веществом, завернутым в фольгу, при этом лекарственных аппаратов не изымалось. Изъятое  было  упаковано в 4 файла и 1 пакет, опечатано штампом дежурного ОВД по Мещанскому району и скреплено подписями участвующих лиц.   К. был составлен протокол обыска, который был прочитан и подписан участвующими лицами – К, Р-вой С.И. и двумя понятыми. К. было разъяснено  право принесения замечаний, заявлений и дополнений по поводу  записанного в протокол и проведенного действия, но таковых от участвующих лиц не поступило.  Какого-либо воздействия на  понятых и Р-ову С.И. при проведении  обыска и составлении протокола обыска   оказано не было;

- показания свидетеля -  следователя  П.,   согласно которым ею проводились   следственные  действия по данному уголовному делу, в том числе  допрос К.,  который был произведен    в соответствии с требованиями закона. Кроме того, свидетель показала, что назначала по делу судебно-химическую экспертизу и направила на нее предметы в том виде и количестве, которые были переданы ей органом дознания; показания свидетелей П. и Д., согласно которым они участвовали в качестве понятых 18 января 2014 года при проведении обыска по адресу: «…» и что в ходе  обыска было изъято пластмассовая бутылка с нагаром внутри и дыркой в основании, курительная трубка металлическая, металлическое приспособление для измельчения, 5 пипеток с нагаром внутри, элемент шариковой ручки - трубки, от пипетки с нагаром внутри, 4 маленьких чистых пакетика, 25 маленьких пакетиков с остатками вещества зеленого цвета внутри, черный пистолет марки «SGS» револьвер, пакетик с веществом фиолетового цвета в виде таблеток, пакетик с семенами внутри, пакетик с черным веществом, завернутым в фольгу. Обнаруженные предметы были изъяты и упакованы, опечатаны и скреплены  подписями участвующих лиц.  Был составлен протокол обыска, замечаний, заявлений и дополнений не было, в протоколе все отражено верно. Какого-либо воздействия  при проведении обыска не оказывалось. Изъятые при обыске вещества и предметы они передали следователю в том виде и количестве как отражено в протоколе обыска;

-рапорт об обнаружении признаков преступления следователя СО ОМВД России по Мещанскому району г. Москвы  П. о том, что в действиях Р. усматриваются признаки состава преступления, предусмотренного ч. 1. ст. 30, п. «б» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (л.д. 166-167);

- протокол обыска от 18.01.2014 года согласно которому в ходе  обыска с участием двух понятых по адресу: «….», было обнаружено и изъято: пластмассовая  бутылка с нагаром внутри и дыркой в основании,  курительная трубка металлическая,  металлическое приспособление для измельчения, пять пипеток с нагаром внутри,  элемент шариковой ручки (трубки), футляр от пипетки с нагаром внутри,  4 маленьких чистых пакетиков, 25 маленьких пакетиков с остатками вещества зеленого цвета внутри, черный пистолет марки SAS револьвер, пакетик внутри с веществом фиолетового цвета в виде таблеток,  пакетик с семенами внутри,  пакетик с черным веществом, завернутого в фольгу. Изъятое было упаковано в 4 файла и 1 пакет, опечатано штампом оперативного дежурного ОМВД по Мещанскому району и скреплено подписями понятых (л.д. 64-68);

- протокол  осмотра предметов от 25.02.2014 года,  согласно которому были осмотрены: конверт белого цвета с находящимся в нем веществом в виде трех таблеток, признанные наркотическим средством – смесью, в составе которой содержится МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), изъятые в ходе обыска  по месту жительства  Р., по адресу: «…», конверт белого цвета с находящимся в нем веществами массой 0,1 г.  из свертка, в составе которого, как установлено, содержится наркотическое средство - тетрагидроканнабинол действующего начала наркотических средств, получаемых из растений конопля, изъятыми в ходе обыска  по месту жительства Р., по адресу: «…», прозрачный полиэтиленовый файл, в котором находятся курительная трубка  из металла серого цвета, трубка длиной 80 мм,  фрагмент трубки длиной 79,8 мм, фрагмент трубки длиной 47,5 мм, фрагмент трубки длиной 43,8 мм, фрагмент трубки длиной 36,0 мм, фрагмент ручки,   футляр конусообразной формы с крышкой на поверхности которых, как было установлено, обнаружены следы наркотического средства – тетрагидроканнабинола, действующего начала наркотических средств, получаемых из растений конопли, прозрачный полиэтиленовый файл, в котором находится измельчитель круглой формы из металла серого цвета, состоящей из двух частей,  на поверхности которого, как было установлено,  обнаружены следы наркотического средства – тетрагидроканнабинола, действующего начала наркотических средств, получаемых из растений конопли, прозрачный полиэтиленовый файл, в котором находится двадцать пять пакетов, на поверхности которого, как было установлено., обнаружены следы наркотического средства – тетрагидроканнабинола, действующего начала наркотических средств, получаемых из растений конопли, прозрачный полиэтиленовый файл, в котором находится бутылка из прозрачного полимерногоматериала голубого цвета с  винтовой крышкой из полимерного материала синего цвета, на поверхности которого, как было установлено, обнаружены, следы наркотического средства – тетрагидроканнабинола, действующего начала наркотических средств, получаемых из растений конопли, изъятые в ходе обыска по  месту жительства  Р., по адресу: «….» (л.д. 141-144);

-заключение эксперта  по химической экспертизе №72 от 22 февраля 2014 года, согласно выводам которого вещества в виде трех таблеток общей массой 0,69 грамм, изъятые в ходе обыска в жилище  Р. по адресу: «…», являются наркотическим средством – смесью, в составе которой содержится МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин). В составе вещества массой 0,1 г. из свертка, изъятого в ходе обыска в жилище  Р. по адресу: «….» содержится наркотическое средство - тетрагидроканнабинол действующего начала наркотических средств, получаемых из растений конопля, и согласно описательной части заключения на экспертизу поступили три объекта, каждый в отдельном файле опечатанном полоской бумаги с нечитаемыми подписями (л.д. 90-91); заключение эксперта по химической экспертизе  № 139 от 25 февраля 2014 года, согласно  выводам которого на поверхности бутылки, курительной трубки, футляра, фрагмента ручки, фрагментов четырех трубок, измельчителя и 25 пакетов обнаружены следы наркотического средства – тетрагидроканнабинола, действующего начала наркотических средств, получаемых из растения конопля, согласно описательной части заключения на экспертизу поступили предметы в 3 файлах и 2 пакетах, каждый  опечатанный полоской бумаги с нечитаемыми подписями (л.д.  101-102).

Следователь П., допрошенная в качестве свидетеля, показала, что назначала по делу судебно-химическую экспертизу и направила на нее предметы в том виде и количестве, которые были переданы ей органом дознания

Следователь Т., допрошенная в качестве свидетеля, в судебном разбирательстве пояснила, что ею были направлены на экспертизу вещества в том виде и количестве, в котором они были представленны ей органом дознания.

Как усматривается из постановлений о назначении судебно-химических экспертиз, составленных соответственно следователем Т. и следователем П., вещества и предметы, по их утверждению, изъятые при обыске в квартире Родионова, были представлены ими экспертам в тех упаковках и в том виде, как это отражено экспертами в заключении.

Таким образом, в судебном разбирательстве из доказательств, подробно приведенных ранее, было установлено, что при обыске в квартире Р. были обнаружены и изъяты вещества и предметы, в том числе пистолет, которые были упакованы в 4 файла и 1 пакет, опечатаны штампом оперативного дежурного ОМВД по Мещанскому району и скреплены подписями, и в таком виде переданы следователю, однако экспертам для проведения  2 экспертиз были представлены соответственно: вещества, упакованные в 3 файла и предметы, упакованные в 3 файла и 2 пакета, а также на баллистическую экспертизу пистолет, упакованный в коробку, т.е. в общей сложности 6 файлов 2 пакета и 1 коробка, и, как следует из описания упаковок экспертами, они не имели штампа оперативного дежурного ОМВД по Мещанскому району.

Как следует из протокола судебного заседания, свидетели К., М., допрошенные в качестве свидетелей следователи Т. и П., эти выявленные в судебном разбирательстве обстоятельства никак не объяснили.

Указанные обстоятельства не получили надлежащей оценки в приговоре суда, а вывод суда в приговоре о том, что вещества и предметы поступили на исследование  в том виде, в котором были изъяты и упакованы  при обыске в квартире, противоречит этим установленным в судебном разбирательстве обстоятельствам.

Судебная коллегия, принимая во внимание указанные обстоятельства, находит, что выводы суда в этой части противоречат установленным фактическим обстоятельствам по делу, которые вызывают сомнения в том, что на экспертное исследование поступили именно те предметы, которые были обнаружены и изъяты при обыске в квартире Р., что в соответствии с положениями ст.14 УПК РФ, согласно которой все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены, толкуются в пользу обвиняемого, делает необоснованными выводы суда о хранении по указанному адресу осужденным наркотических веществ и соответственно последующие выводы о его виновности в совершении преступления, предусмотренного  ст.30 ч.1, 228-1 ч.3 п.б УК РФ.

В связи с изложенным, судебная коллегия считает необходимым приговор в части осуждения Р. по ст. 30 ч.1, 228-1 ч.3 п.б УК РФ в соответствии со ст. 389-16, 389-21 УПК РФ отменить и дело в отношении него в этой части прекратить в связи с отсутствием состава преступления в соответствии со ст.24 ч.1 п.2 УПК РФ.

Принимая во внимание принятое решение, судебная коллегия считает  необходимым исключить из приговора назначение наказания в соответствии с требованиями ст. 69 ч.2 УК РФ.

Принимая во внимание, что в фабуле осуждения при описании преступления, предусмотренного ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ, судом в приговоре также были указаны обстоятельства приобретения и хранения наркотических веществ, являющихся предметом преступления по иному преступлению, по которому судебной коллегией принято решение об отмене приговора и прекращении уголовного дела, судебная коллегия считает необходимым приговор в этой части изменить, исключив из осуждения Р.. по преступлению, предусмотренному ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ,  приобретение и хранение трех таблеток общей массой 0,69 г., являющихся наркотическим средством – смесью, в составе которой содержится МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), и свертка с веществом массой 0,1 г., в составе которого содержится наркотическое средство – тетрагидроканнабинол.

Принимая во внимание внесенные в приговор изменения, в соответствии с положениями ст. 58 УК РФ, судебная коллегия также считает необходимым изменить приговор в части определения вида исправительного учреждения, в котором надлежит отбывать наказание осужденному,  - на исправительную колонию общего режима.

 На основании изложенного, руководствуясь ст.389-13, 389-20, 389-28 УПК РФ, судебная коллегия по  уголовным делам Московского городского суда

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Мещанского районного суда города Москвы от 11 августа 2014 года в отношении Р. в части осуждения по ст. 30 ч.1, 228-1 ч.3 п.б УК РФ отменить и уголовное дело в отношении Р. в этой части прекратить в связи с отсутствием состава преступления в соответствии со ст. 24 ч.1 п.2 УПК РФ;

тот же приговор в отношении Р. изменить:

исключить из осуждения Р. по преступлению, предусмотренному ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ,  приобретение и хранение трех таблеток общей массой 0,69 г., являющихся наркотическим средством – смесью, в составе которой содержится МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), и свертка с веществом массой 0,1 г., в составе которого содержится наркотическое средство – тетрагидроканнабинол;

исключить из приговора назначение наказания в соответствии с требованиями ст. 69 ч.2 УК РФ;

считать Р. осужденным по ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет;

определить местом отбывания наказания Р. исправительную колонию общего режима;

в остальной части приговор оставить без изменения (Дело № 10-16489).