Когда повторное ОРМ незаконно

Адвокат Фомин Михаил Анатольевич 

«Когда повторное ОРМ незаконно»

В случае, когда противоправная деятельность лица не была пресечена сотрудниками правоохранительных органов при проведении ими оперативно-розыскного мероприятия при наличии такой возможности, а дополнительное оперативно-розыскное мероприятие лишь подтвердило причастность к незаконному обороту наркотических средств и не было вызвано необходимостью, дополнительные эпизоды сбыта должны быть исключены из обвинения по  мотивам отсутствия в деянии состава преступления и наличием недопустимых доказательств, полученных при повторном проведении ОРМ.

Приговором Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 26.04.2011г. Б. осужден по двум эпизодам ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 и ч. 1 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 20.06.2011 г. приговор оставлен без изменений

Б. незаконно хранил при себе вплоть до 21  часа  15  минут 18.08.2010 г. вещество, общей массой 1,40 гр., являющееся смесью (препаратом), содержащим наркотическое средство кокаин, в крупном размере, когда в помещении кафе «Лебединое озеро», согласно достигнутой договоренности, в ходе ОРМ «оперативный эксперимент» незаконно сбыл оперуполномоченному П. за 12000 рублей.

Кроме этого, Б., незаконно хранил при себе кокаин а девяти полимерных пакетах до 22 часов 45 минут 16.09.2010 г., когда в кафе «Мама Тао» в ходе ОРМ «проверочная закупка» незаконно сбыл оперуполномоченному П. за 22000 рублей четыре свертка, массой 3,59 грамма, то есть в крупном размере, приготовленное для сбыта, изъято при его  досмотре.

Несмотря на выявленное 18.08.2010 г. преступление - покушение на сбытнаркотического средства в крупном размере, совершенное Б., сотрудниками2-го отдела Службы  по ЦАО УФСКН РФ  по г.  Москве  противоправная деятельность осужденного не была пресечена, его задержание при наличии такой возможности   не  произведено.  
16.09.2010 г.   в  отношении   Б. вновь проведено аналогичное ОРМ, которое каких-либо новых оперативно значимых результатов не принесло, а лишь дополнительно подтвердило причастность Б.   к   незаконному   обороту  наркотических  средств,   что  не   вызывалось необходимостью.

Поскольку осуждение Б. по событию, связанному со сбытом кокаина, имевшим   место    16.09.2010 г.,   основано   на   недопустимых   доказательствах, судебные решения в части его осуждения за указанное преступление по ч. 3ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, отменены с прекращением производства по делу на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

Постановлением президиума Московского городского суда от 20.12.2013г.  приговор Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 26.04.2011 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 20.06.2011 г. в отношении Б. в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду от 16.09.2010 г. отменены, и уголовное дело прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления, признано, согласно ст. 134 УПК РФ, право на реабилитацию.

Окончательный срок наказания снижен до 6 лет лишения  свободы с отбыванием в колонии строгого режима.